莫陌心语2024年10月13日发布:「律师手记」第三人实际履行合同情形下合同当事人的认定
⭐发布日期:2024年10月13日 | 来源:莫陌心语
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在实践中有这种情形,即一方在合同书上签字,但实际享有权利和履行义务的为第三人,此种情形下如何认定合同当事人?这是由最高人民法院民事审判第一庭编的《民事审判实务问答》一书提出的问题,在笔者看来,这个问题很具有现实意义。就比如笔者一直关注的建设工程施工合同纠纷之中的挂靠问题(借用资质),被挂靠人签字盖章,但实际享有权利和履行义务的却是挂靠人,这种情况合同当事人如何认定?挂靠又不同于转包与违法分包,是否能够适用《建工司法解释一》第43条之规定,争议颇多。
从民法基本原理出发,合同关系是存在于特定当事人之间的权利义务关系,原则上仅在合同当事人之间发生效力,并不及于第三人,这是“合同的相对性”的基本要义。《民法典》第490条第一款规定,“当事人采用合同书形式订立合同的,自当事人均签名、盖章或者按指印时合同成立。在签名、盖章或者按指印之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受时,该合同成立”,由此可见,一般情形下,在合同书上签字或者盖章的人就是合同的当事人。例外情形如代表行为或代理行为,诸如此类的例外情形需要法律的明确规定方可成立。
实践中出现的第三人实际享有权利、履行义务的情形并不属于前述例外情形,在合同的理论分类中,可归为“涉他合同”,具体包括“向第三人履行的合同”和“由第三人履行的合同”两种类型。“向第三人履行的合同”是指双方当事人在合同中为第三人设定合同权利,由第三人取得利益的合同。“向第三人履行的合同”虽是由第三人实际享有合同权利,但其享有权利的基础仍然来源于合同双方当事人的约定,不能改变合同当事人的身份。
而“由第三人履行的合同”,则是指双方当事人与第三人约定或者债务人与第三人约定,由第三人向债权人履行合同义务的合同。第三人履行义务的实质在于代债务人履行合同义务,《民法典》第523条规定:“当事人约定由第三人向债权人履行债务,第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的,债务人应当向债权人承担违约责任。”至于债务人与第三人之间的关系,则要另案处理。
根据以上的合同原理以及合同分类,显然与挂靠的问题是大相径庭的,在司法实践中,往往认为挂靠问题中,存在三层合同法律关系与三方当事人,即挂靠人与被挂靠人之间的挂靠合同关系,发包人与被挂靠人之间的建设工程施工合同关系,发包人与挂靠人之间的法律关系,但实际上,三方当事人还是处在一个大的法律关系之中的,事实上,挂靠人才是实际权利享有者与义务承担者,但是就从以上的分析来看,挂靠问题又与“由第三人履行的合同”的概念又不相契合。
挂靠经营早已经成为一种经营模式,但是至今都没有具体的法律规定予以明确。在建设工程施工领域,挂靠施工的情形又尤为突出,但同样由于缺乏明确的法律规定,例如诉讼主体如何确定,责任如何承担等问题都没有明确处理意见,在现实中乱象丛生。因而,笔者考虑能否将挂靠问题纳入“由第三人履行的合同”制度予以解决,这只是一点不成熟的想法,我们可以共同探讨。
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Marni
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Rattigan
7秒前:《民法典》第490条第一款规定,“当事人采用合同书形式订立合同的,自当事人均签名、盖章或者按指印时合同成立。
IP:25.92.6.*
檀富美
4秒前:从民法基本原理出发,合同关系是存在于特定当事人之间的权利义务关系,原则上仅在合同当事人之间发生效力,并不及于第三人,这是“合同的相对性”的基本要义。
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